股权购买协议(SPA)简介

SPA的功能

SPA的关键词是“风险”。VC/PE股权投资属于“高风险、高回报”的投资类型。除了约定投资交易的程序之外,SPA也是一个重要的风险管理工具(包括已知的和未知的风险,可降低的和不可降低的风险)̶ 风险的发现、降低与分配。例如,SPA的陈述与保证(Representations and Warranties)部分固化了已知风险,并对未知风险做出了分配。其次,SPA的承诺(Covenants)部分则对可有效降低的已知风险作出了约定。最后,SPA的特定赔偿责任(Specific Indemnity)部分则分配了不可降低的已知风险。

SPA的结构

SPA的组成部分

SPA的主要组成部分包括:

  • 交易(开源模板SPA第2条 Transaction)

交易部分描述了投资交易的全局,投资人的投资金额以及获得的投资工具的数量和种类(例如某系列优先股),以及在投资后的持股比例。如果存在除现金以外的投资金额支付方式(例如债转股)也会在此描述。

  • 交割(开源模板SPA第3条 Closing)

交割部分规定了投资人支付投资金额和获得对应股权(即交割)的流程。

  • 陈述与保证(开源模板SPA第4条 Representations and Warranties)
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股东协议(SHA)简介

SHA的功能

SHA的关键字是“控制”。VC/PE投资后,投资人一般成为被投公司的少数股东,也不实际控制被投公司的经营管理。公司法的默认原则是股东的简单多数产生董事会,董事会聘任管理层,董事会简单多数决策大部分公司重大事项并由管理层执行,一小部分非常重大事项还需要股东会简单多数的批准,而少数几项极其重大事项则需由股东会的超级多数批准(一般为2/3)。可见,作为不控制管理的少数股东,投资人在公司法下所能得到的保护非常有限,因而需要通过合同约定来获得能够对被投公司的决策过程、股东结构和投资退出等方面施加一定程度的影响的权力,从而保护其投资人利益。注意投资人的“控制”一般不是决策权,而主要表现为参与。

SHA的结构

SHA的主要组成部分包括:

企业治理(开源模板SHA Section 2 Corporate Governance)

企业治理部分约定了投资人对企业重大决策的控制,主要包括:

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公司章程(MAA)简介

MAA的功能

MAA的关键字是“优先”。VC/PE投资中,投资人一般在支付投资金额后获得公司发行的某一系列的优先股。优先股,顾名思义,具有比普通股优先的权利,在公司的资本结构中介于普通股与债券之间。MAA创设了优先股并规定了其在股权经济利益(主要包括分红与清算分配)上的优先权利。此外,MAA也规定了优先股的转换普通股的机制,和据此执行的反稀释调整与据此计算的投票权。在很多项目中,优先股还具有债权特征的回购权,在一定年限后,可以要求公司以事先约定的价格回购。

需要指出的是,优先性是一个相对概念,优先性可改变利益分配的顺序,并不改变可分配的利益总量。例如,当公司已经资不抵债,优先股较普通股的清算优先就不再有实质的意义。

MAA的结构

开源模板MAA采用一个优先股权利附件(Schedule of Preferred Shares)来集中设定优先股的权利,该MAA优先股权利附件的主要组成部分包括:

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投资条款书(TS)简介

TS的功能

TS记录了投资人与被投公司对投资项目主要条款的共识,包括估值、投资金额与主要投资人权利。TS也提供了起草投资文件的路线图。TS对投资条款的描述还没有转化为可执行的最终投资文件文本,故而无法律约束力。尽管TS记录的投资条款没有法律效力,且双方也可能在最终的投资文件中基于尽职调查发现等因素而改变TS原有条款,双方仍应严肃对待TS,因为在没有合理理由的情况下,单方面寻求改变TS所记录的投资条款会被视为有损商业诚信的行为,影响声誉。

由于需要一定时间来谈判投资文件并完成交割,双方往往会约定一个有法律约束力的排他条款,给予投资人在一定期限内的独家谈判权。

TS的结构

开源模板的TS分为4个组成部分:

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如何编写高效的模板

我们的目标是提供一套高效的投资文件模板,具体体现为:

  • 易用:能够高效地被用于各种常见类型的投资项目。
  • 易懂:能够让其读者高效地理解所描述的交易结构与条款。
  • 易谈:能够让交易双方高效地谈判投资文件的内容。
  • 易改:能够高效地将谈判结果反映到投资文件中。

为了达到“易用、易懂、易谈、易改”的目标,我们在编写本开源模板时遵循如下原则:

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